“取缔”的法律属性及适用

“取缔”的法律属性及适用

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在我国的行政法治体系中，“取缔”是常见的执法行为，在实践中发挥着重要作用。该项措施具有实施对象非法性、实施目标即时性、实施方式综合性等特征，其适用应当严格遵循法律保留原则和法定程序。

“取缔”的词义及法条表现

“取缔”是较为常见的执法行为。《现代汉语词典》对“取缔”的解释是：“明令取消或禁止。”1949年9月通过的《中国人民政治协商会议共同纲领》第37条就用了“对于扰乱市场的投机商业必须严格取缔”的表述。据统计，1949年以来，我国规定“取缔”的法律、法规、规章、规范性文件有2万余件，内容涉及各个领域。

法条中的“取缔”蕴含明确的否定性，代表国家意志，具有强制力。在一部法律或法规中，规定“取缔”的条文一般分布在监管行为或法律责任章节里，有两种具体表现。一是只表明否定态度，即只要求取缔，但没有说怎么取缔。如根据《商业银行法》第81条，未经监督管理机构批准，擅自设立商业银行，或者非法吸收公众存款、变相吸收公众存款，构成犯罪的，依法追究刑事责任，并由监管机构予以取缔。二是不仅表明否定态度，同时规定了配合取缔的行政处罚、行政强制措施等。如根据《电影产业促进法》第47条，违法擅自从事电影摄制、发行、放映活动的，由电影主管部门予以取缔，没收电影片和违法所得以及从事违法活动的专用工具、设备，还可以进行罚款。可以看出，目前，法律、法规、规章、文件都设定了数量不等的“取缔”，但对该概念的性质、特征、设定标准等方面还需要更加统一的规范。

“取缔”的法律特征

实施对象非法性。取缔对象有非法的活动、组织、设施、物品等，其非法性有两种表现，一是自始至终都是非法的。如《海关法》第88条规定：“未经海关注册登记和未取得报关从业资格从事报关业务的，由海关予以取缔，没收违法所得，可以并处罚款。”二是本身合法但后来因为违反了法律规定而成为非法。如根据《境外非政府组织境内活动管理法》第45条，境外非政府组织代表机构、开展临时活动的境外非政府组织等必须依法开展活动，如有该法禁止情形之一的，由公安机关进行处罚，情节严重的，由登记管理机关吊销登记证书、取缔临时活动。

实施目标即时性。取缔是决策与执行统一的行为，执法机关发现问题后一般都要及时作出处理决定，并采取相关保障措施，以达到非法活动立即终止、非法组织立即解散等执法效果。如《安全生产法》第60条：“对未依法取得批准或者验收合格的单位擅自从事有关活动的，负责行政审批的部门发现或者接到举报后应当立即予以取缔，并依法予以处理。”

实施方式综合性。执法机关在实施取缔时，一般先要做出否定性公告或命令，宣布某活动、行为、组织为非法，要求或责令有关人员停止所从事的非法行为等。如果法律法规要求作出吊销、没收等处罚决定或者查封、驱散等强制措施的，还要采取执法行动，使非法活动、组织等失去工具、物品、场所等存在的必要条件。但“取缔”只体现法律对某事物的否定性评价，并不直接、必然就体现制裁性和强制性，并不能等同于行政命令、行政处罚、行政强制措施。如果当事人在被宣布为非法的第一时间内就自觉履行义务、实现执法效果，执法机关可能就不再需要作出命令，也可能不再需要进行处罚、强制。虽然取缔往往会带来剥夺资格、没收财产、扣押物品等后果，但这种后果不是仅靠“取缔”就实现的，而是要通过处罚、强制等来实现。

“取缔”的存在空间

目前，虽然《行政许可法》《行政处罚法》《行政强制法》等规范政府共同行为的法律法规没有关于“取缔”的明文规定，2017年公布施行的《无证无照经营查处办法》也取代了2003年《无照经营查处取缔办法》，但这不意味着法律对“取缔”的否定性评价，“取缔”依然有其存在的价值和空间，在执法实践中也确实发挥着重要作用。用“取缔”的方式对一些领域进行监督管理，可以发挥及时告知、立即禁止等作用，使作为被取缔对象的非法组织、人员、活动等在较短时间内失去其存在的社会基础特别是群众心理基础，发挥立竿见影的效果。同时必须明确“取缔”体现的是国家强制力，对当事人权利限制的力度较大，所以在设定和实施上要坚持谨慎的态度严格依照法定程序，并加强对具体问题的研究论证。